广州白云区的一个住宅小区，电梯里常能看到各种小广告。有人卖水果，有人卖衣服，更多的是卖各类“养生”产品。我叫郑航，五十七岁，在白云附近一间小律所做刑辩近三十年。事务所很平常，窗台上常年放着一只旧保温杯，是以前一个当事人留下的，说是“提醒自己别轻易相信暴利”。
这些年，微商、直播带货发展很快，很多普通人靠朋友圈卖货补贴家用。可一旦涉及保健品、食品、化妆品，稍有不慎就会碰到非法经营罪。刑法第二百二十五条规定，违反国家规定，扰乱市场秩序，情节严重的，构成非法经营罪。实践中，最容易被忽略的就是“情节严重”的认定，以及行为是否真正达到“严重扰乱市场秩序”的程度。
故事的当事人叫小敏。她三十四岁，全职妈妈，平时在家带孩子。两年前，她通过熟人介绍，开始在微信朋友圈卖一种“植物提取”的养生茶。货源来自外地厂家，她自己负责包装和发货，每单赚几十块。生意慢慢做大，累计销售额到了四十多万。谁知有买家喝了之后感觉不适，举报到市场监管部门。排查后发现，该产品没有取得必要的食品或保健食品批文。警方以非法经营罪立案。
小敏被取保后找到我，孩子还在身边闹：“郑律师，我就是卖点茶，又不是卖假药，怎么就犯罪了？”
我接案后先把进货单据、销售记录、微信聊天、银行流水和产品检测报告全部整理出来。刑事诉讼法要求证据必须查证属实，控方要证明行为属于“违反国家规定”且“情节严重”。我发现，小敏销售的产品本身并没有被检出有毒有害物质，只是缺少正规批文。她全程用真实身份交易，没有虚假宣传疗效，也没有形成规模化的地下生产网络。更重要的是，她的利润率并不高，扣除成本和退货，实际获利有限。
我还调取了同类型案件的判决趋势。对于仅销售未取得批文的普通食品或茶叶类产品、未造成实际人身伤害、违法所得较低的情形，有的法院会认为尚未达到“严重扰乱市场秩序”的程度，从而作无罪或不起诉处理。
庭审时，公诉人强调“无证经营保健品，扰乱市场秩序，情节严重”。我指出：非法经营罪保护的是市场准入秩序，但不能不加区分地把所有无证销售行为都纳入刑事打击。小敏的行为更接近行政违法，应优先由市场监管部门处罚。她没有制假售假的主观恶性，也没有造成严重后果，直接以刑罚评价过于严苛。
最终检察院在审查起诉阶段采纳了部分辩护意见，认定本案情节显著轻微，危害不大，依法作出不起诉决定。小敏拿到不起诉决定书时，眼眶红了。
事后她跟我说：“郑律师，以后再也不碰这些‘养生’产品了。我就老老实实找份工作。”我把那只旧保温杯推给她看了看，说：“稳一点好。”
这案子办完，我常会想起朋友圈里那些精美的产品图。很多人只看到轻松赚钱的一面，却没看到背后的合规门槛。刑辩律师要做的，就是在“卖货”和“非法经营”之间，重新量一次法律的刻度。法律打击的是真正扰乱市场、危害公众的行为，而不是所有想多挣点生活费的普通卖家。
小敏后来去了一家公司做行政，朋友圈再也没刷过产品。她有次发消息说：“现在看着那些微商广告，我会多想一眼。”我回她：“多想一眼就对了。”
在直播和社交电商高速发展的今天，真正考验法律分寸的，往往不是明显的造假大案，而是这些发生在朋友圈里的小生意。把非法经营罪的边界划清，有时候比赢一场热闹的官司更有价值。
